【摘要】《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》出台五年来,实际施工人以违法转包,非法分包的工程为主要的寄生体,依然大量存在并严重影响着建筑市场的正常秩序。本文基于此背景,首先,阐述《解释》实施前,实际施工人制度产生的背景及迫切性,并提出实际施工人法律救济的方式;其次,从博弈论的视角,建立实际施工人在《解释》实施前后的得益衡量矩阵模型。分析认为:《解释》并没有解决非法转包、违法分包中实际施工人的问题,或许无意中还助长了违法的行为。