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买卖型担保中流质条款效力的证成与强化

2020-03-15分类号:D923.2

【作者】张伟  
【部门】浙江工商大学法学院  
【摘要】审判实践不应僵化地援引禁止流质规则来无效化买卖型担保中的流质条款,以避免将买卖型担保重新装回典型担保的制度牢笼。禁止流质规则作为强制性预防措施有一定的合理性,在其立法目的必要性日渐丧失的情况下,扩张解释或者类推适用禁止流质规则均不可取,买卖型担保中的流质条款合法有效。对债权人课以清算义务,能够强化流质条款的正当性,从而彻底扫清买卖型担保中流质条款有效化的伦理障碍。担保人应负初步举证责任,只有价值差额超过"24%年利率上限"时才能启动清算,以确保流质条款的效率优势。尽管流质条款与以物抵债具有相似性,但不得以禁止流质规则束缚非买卖型担保中的以物抵债。
【关键词】买卖型担保  流质条款  禁止流质规则  清算义务  以物抵债
【基金】国家社会科学基金重点项目“民法总则制定后我国商法一般条款的立法完善研究”(17AFX021)
【所属期刊栏目】商业经济与管理
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